Společnou cestou -

Dobrý den,

řešíte situaci, kdy jste bez písemné pracovní smlouvy dva dny pracovala pro zaměstnavatele, následně nastoupila na neschopenku. Zatím pracovní smlouva nebyla podepsána, zaměstnavatel Vám nyní nabízí pracovní smlouvu od 7.9.2020

Zákoník práce v § 34 odst. 2 stanoví, že pracovní smlouva musí být uzavřena písemně. "Jestliže však pracovní smlouva nebyla uzavřena písemně, není možné se její neplatnosti dovolat, pokud už bylo započato s plněním, tj. pokud už zaměstnanec začal dohodnutou práci vykonávat." (text v uvozovkách pochází z právního komentáře ASPI). Jinými slovy: má se za to, že pracovní poměr platně vznikl, pokud už zaměstnanec začal pro zaměstnavatele pracovat, i když písemná smlouva podepsána nebyla.

Důležité je, zda jste schopna doložit, že jste 1. a 2. srpna skutečně pro zaměstnavatele pracovala (Využila jste čip? Zapisovala jste se do docházkové knihy? Mají v provozovně kamerový systém? Mohou Vám to dosvědčit kolegové?). Domnívám se, že toto bude klíčové.

Pokud takové důkazy máte, můžete v komunikaci se zaměstnavatelem trvat na tom, že Váš pracovní poměr vznikl fakticky tím, že jste začala vykonávat dohodnutou práci. Můžete se samozřejmě odvolat i na informace, které jsem Vám dohledala. Můžete využít i tento článek: http://www.bulletin-advokacie.cz/vznik-pracovniho-pomeru-v-aktualni-judikature . Zde se tedy v podstatě opakuje to, co jsem zkopírovala výše z komentáře ASPI. Pracovní poměr fakticky vznikl a buď Vám jej zaměstnavatel potvrdí nebo podepíšete pracovní smlouvu s datem vzniku pracovního poměru k 1.8.2020.

Vůči zaměstnavateli máte nyní nárok na proplacení mzdy za dva odpracované dny a dále za prvních 14 dní nemoci - zde se vyplácí tzv. náhrada mzdy. Vůči České správě sociálního zabezpečení máte nárok na nemocenské od 15. dne nemoci do skončení neschopenky - můžete se zkusit obrátit přímo na ČSSZ s dotazem - pokud Vás zaměstnavatel nepřihlásil na začátku srpna jako svoji zaměstnankyni, bude s výplatou dávek nemocenského pojištění problém. Je také možné, že Vám přišlo nebo přijde rozhodnutí z ČSSZ, že Vám nevznikl nárok na nemocenské z důvodu, že jste nebyla účastna nemocenského pojištění. Proti rozhodnutí je možné podat opravný prostředek a doložit, že pracovní poměr vznikl (prostřednictvím důkazů - viz výše).

Je třeba ale také zamyslet se takticky. Pokud zaměstnavatele "přimějete" uzavřít smlouvu zpětně (k 1.8.2020) či potvrdit vznik pracovního poměru k 1.8.2020, bude muset hradit mzdu a náhradu mzdy (jak píšu výše). Otázkou je, zda kvůli Vašemu onemocnění nebude mít další problémy, když jste s tímto onemocněním pro něj pracovala - to nevím, protože nemám dost informací. Je možné, že tímto se hned zpočátku pokazí vztahy mezi Vámi a zaměstnavatelem. Absence písemné smlouvy je prohřešek na straně zaměstnavatele, za který mu hrozí i poměrně vysoké pokuty. Toto všechno jsou důvody, pro které se dá očekávat, že zaměstnavatel nebude svolný Vám pracovní smlouvu napsat zpětně. Záleží však i na Vašich možnostech doložit výkon práce od 1.8.2020.

Pokud máte sjednanou zkušební dobu, je také třeba myslet na to, že v této době je možné skončit pracovní poměr ze strany zaměstnance i zaměstnavatele bez uvedení důvodu nebo z jakéhokoliv důvodu (§ 66 zákoníku práce).

Pakliže by zaměstnavatel nadále odmítal uzavřít pracovní smlouvu ode dne 1.8.2020 či ji potvrdit, máte v zásadě dvě možnosti. Buď to nechat být s tím, že jste měsíc byla nemocná doma "zadarmo" - na to se váže i Vaše povinnost vyřešit si za tu dobu zdravotní pojištění. Pokud byste se rozhodla trvat si na výplatě mzdy, náhrady mzdy a nemocenské, bylo by potřeba nejdříve vyzvat písemně zaměstnavatele, aby Vám mzdu a náhradu mzdy zaplatil a pokud by tak neučinil, pak se obrátit se svým nárokem na soud (počítejte s tím, že bude potřeba doložit, že jste ony dva dny opravdu fakticky u zaměstnavatele pracovala, jak jsem již psala výše).

V případě dalších nebo doplňujících dotazů se na nás můžete opět obrátit.

S pozdravem

Markéta Vávrová

Občanská poradna Společnou cestou